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香港公司申請海外利得免稅的要素分析-最新版

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地 域 來 源 征 稅 原 則 簡 介

 

序 言


香 港 采 用 地 域 來 源 原 則 征 稅 , 即 只 有 源 自 香 港 的 利 潤 才 須 在 香 港 課 稅 , 而 源 自 其 他 地 方 的 利 潤 則 不 須 在 香 港 繳 納 利 得 稅 。 這 項 原 則 本 身 非 常 清 晰 明 確 , 但 在 實 際 應 用 上 , 有 時 可 能 會 引 起 爭 議 。 為 清 楚 說 明 如 何 運 用 這 項 原 則 征 稅 , 我 們 擬 備 了 這 本 《 地 域 來 源 征 稅 原 則 簡 介 》。 這 簡 介 扼 要 解 釋 如 何 運 用 這 項 原 則 , 并 附 以 簡 單 例 子 , 說 明 對 不 同 的 業 務 實 施 該 項 原 則 時 所 采 用 的 驗 證 準 則 。 如 欲 更 深 入 探 討 這 個 問 題 , 我 們 建 議 你 征 詢 友孚 會 計 專 業 顧 問 的 意 見 。

 

 

目 錄

 

香 港 對 營 商 利 潤 征 稅 的 準 則


須 繳 納 利 得 稅 的 先 決 條 件


確 定 利 潤 來 源 地 的 基 本 原 則


貿 易 公 司 的 利 潤


制 造 業 的 利 潤

 

從 買 賣 交 易 所 賺 取 的 傭 金


對 其 他 利 潤 的 處 理 方 法


利 潤 和 開 支 的 分 攤 計 算


事 先 裁 定


香 港 對 營 商 利 潤 征 稅 的 準 則


香 港 采 用 地 域 來 源 原 則 , 向 在 香 港 經 營 任 何 行 業 、 專 業 或 業 務 所 得 的 利 潤 征 稅 。 只 有 于 香 港 產 生 或 得 自 香 港 的 利 潤 , 才 須 予 以 征 收 利 得 稅 。 簡 而 言 之 , 任 何 人 在 香 港 營 商 , 但 其 利 潤 是 從 香 港 以 外 的 地 方 所 獲 得 , 則 不 須 在 香 港 就 有 關 利 潤 繳 稅 。


世 界 上 有 很 多 地 方 采 用 不 同 的 征 稅 準 則 , 與 香 港 采 用 的 地 域 來 源 原 則 不 同 。 這 些 地 區 對 在 當 地 營 商 而 從 全 球 所 賺 取 的 利 潤 , 包 括 得 自 海 外 的 利 潤 , 都 予 以 征 稅 。

 

須 繳 納 利 得 稅 的 先 決 條 件


根 據 《 稅 務 條 例 》, 符 合 下 述 條 件 的 人 士 , 均 須 繳 納 香 港 利 得 稅 :

 

在 香 港 經 營 任 何 行 業 、 專 業 或 業 務 ;


從 該 行 業 、 專 業 或 業 務 獲 得 利 潤 ; 以 及


有 關 利 潤 于 香 港 產 生 或 得 自 香 港 。


首 兩 項 條 件 簡 單 明 確 , 第 三 項 條 件 則 需 加 以 闡 釋 。 現 在 讓 我 們 探 討 確 定 利 潤 來 源 地 的 基 本 原 則 。

 

確 定 利 潤 來 源 地 的 基 本 原 則


多 年 來 , 法 院 都 有 對 確 定 利 潤 來 源 地 這 個 問 題 作 出 判 決 。 以 下 各 項 原 則 是 根 據 法 院 具 權 威 性 的 判 決 而 確 立 的 :


事 實 問 題

確 定 利 潤 的 來 源 地 須 根 據 有 關 個 案 的 事 實 而 決 定 , 所 以 并 無 一 個 可 以 概 括 適 用 于 各 種 不 同 情 況 的 通 則 。 利 潤 是 否 于 香 港 產 生 或 得 自 香 港 , 是 由 利 潤 的 性 質 及 產 生 有 關 利 潤 的 交 易 的 性 質 所 決 定 。


作 業 驗 證 法

確 定 利 潤 來 源 地 的 概 括 指 導 原 則 , 是 查 明 納 稅 人 從 事 賺 取 有 關 利 潤 的 活 動 , 以 及 該 納 稅 人 從 事 該 活 動 的 地 方 。 換 言 之 , 正 確 的 方 法 是 查 明 產 生 有 關 利 潤 的 運 作 , 并 確 定 這 些 運 作 在 何 處 進 行 。 利 潤 來 源 必 須 歸 因 于 納 稅 人 產 生 利 潤 的 運作,而 不 是 集 團 其 他 成 員 的 運 作 。


先 前 或 次 要 的 活 動

有 關 運 作 所 包 括 的 , 并 非 納 稅 人 在 其 業 務 過 程 中 所 進 行 的 全 部 活 動 , 重 點 是 確 定 納 稅 人 獲 利 交 易 的 地 理 位 置 ,并 將 該 等 交 易 與 其 先 前 和 次 要 的 活 動 分 開 考 慮 。


作 出 決 策 的 地 點

作 出 日 常 投 資 或 業 務 決 策 的 地 點 , 只 是 確 定 利 潤 來 源 地 時 須 考 慮 的 因 素 之 一 , 而 在 一 般 情 況 下 , 并 非 是 決 定 性 的 因 素 。


從 交 易 所 得 的 毛 利

劃 分 一 項 交 易 的 利 潤 是 否 從 香 港 抑 或 香 港 以 外 地 區 所 賺 取 , 乃 根 據 該 交 易 所 產 生 的 毛 利 而 決 定 。


海 外 業 務 辦 事 處

一 個 業 務 單 位 可 能 在 海 外 設 置 辦 事 處 , 在 香 港 以 外 賺 取 利 潤 ; 但 如 果 該 單 位 沒 有 設 立 海 外 業 務 辦 事 處 , 并 不 代 表 其 所 有 利 潤 一 定 是 于 香 港 產 生 或 得 自 香 港 。 不 過 , 在 大 多 數 情 況 下 , 假 如 該 單 位 的 主 要 營 業 地 點 設 于 香 港 , 而 該 單 位 又 無 設 立 海 外 業 務 辦 事 處 , 則 其 賺 取 的 利 潤 很 可 能 須 在 香 港 繳 納 利 得 稅 。

 

貿 易 公 司 的 利 潤


買 賣 合 約

確 定 從 貨 品 和 商 品 交 易 所 得 利 潤 的 來 源 地 時 , 一 般 是 以 達 成 買 賣 合 約 的 地 方 為 根 據 。" 達 成 " 一 詞 不 能 僅 解 作 法 律 上 的 簽 立 , 其 涵 義 亦 包 括 商 議 、 訂 定 合 約 和 執 行 合 約 的 條 款 。


在 上 訴 法 院 就 萬 能 工 業 有 限 公 司 對 稅 務 局 局 長 一 案 作 出 判 決 后 , 我 們 已 清 楚 明 白 , 在 確 定 利 潤 來 源 地 時 需 要 作 出 廣 泛 考 慮 。 正 確 的 方 法 是 研 究 所 有 為 賺 取 利 潤 而 進 行 的 相 關 運 作 , 而 并 非 單 單 考 慮 貨 品 的 買 賣 。


在 萬 能 工 業 有 限 公 司 對 稅 務 局 局 長 一 案 中 , 上 訴 法 院 特 別 提 出:

「 貨 品 在 何 處 購 買 和 出 售 顯 然 是 重 要 的 問 題 , 但 還 有 其 他 問 題 需 要 考 慮 。 例 如 , 貨 品 是 如 何 采 購 和 貯 存 ? 有 關 的 銷 售 如 何 招 來 ? 訂 單 如 何 處 理 ? 貨 品 如 何 付 運 ? 怎 樣 安 排 融 資 ? 怎 樣 付 款 ?」


如 何 考 慮 有 關 事 實

考 慮 有 關 事 實 時 , 有 關 商 業 活 動 的 性 質 和 特 點 較 從 事 該 活 動 的 頻 密 程 度 更 為 重 要 。 該 等 活 動 與 有 關 利 潤 的 因 果 關 系 才 是 決 定 性 的 因 素 。


無 關 重 要 的 事 實

在 確 立 一 項 商 業 活 動 的 利 潤 來 源 地 時 , 與 該 商 業 活 動 沒 有 直 接 關 系 的 事 實 , 例 如 租 用 辦 公 地 方 、 招 聘 一 般 職 員 、 開 設 辦 事 處 等 , 均 視 為 無 關 重 要 。


一 般 原 則

 

如 有 關 買 賣 合 約 在 香 港 達 成 , 所 得 利 潤 須 在 香 港 課 稅 。

 


如 有 關 買 賣 合 約 在 香 港 以 外 的 地 方 達 成 , 所 得 利 潤 不 須 在 香 港 課 稅 。

 


如 購 買 合 約 或 售 賣 合 約 其 中 一 項 在 香 港 達 成 , 則 初 步 的 假 設 是 所 得 利 潤 須 全 數 在 香 港 課 稅 , 但 必 須 考 慮 其 他 有 關 事 實 , 以 確 定 利 潤 的 來 源 地 。

 


如 果 是 銷 售 予 一 名 香 港 顧 客 ( 包 括 海 外 買 家 在 香 港 的 采 購 辦 事 處 ), 有 關 的 銷 售 合 約 通 常 會 視 作 在 香 港 達 成 。

 


如 有 關 人 士 不 須 離 開 香 港 , 而 是 在 香 港 透 過 電 話 或 其 他 電 子 媒 介 , 包 括 互 聯 網 , 達 成 買 賣 合 約 , 則 有 關 合 約 會 視 作 在 香 港 達 成 。

 


從 貿 易 所 賺 取 的 利 潤 只 可 劃 為 須 全 數 在 香 港 課 稅 或 完 全 不 須 在 香 港 課 稅 , 分 攤 計 算 有 關 利 潤 并 不 適 用 。

 

制 造 業 的 利 潤


制 造 貨 品 的 地 點

制 造 業 的 利 潤 來 源 地 是 制 造 貨 品 的 地 點 。 售 賣 于 香 港 制 造 的 貨 品 所 產 生 的 利 潤 , 全 部 須 在 香 港 課 稅 。 倘 若 貨 品 的 制 造 工 序 部 分 在 香 港 進 行 , 而 部 分 在 香 港 以 外 進 行 , 則 與 在 香 港 以 外 的 制 造 工 序 有 關 的 利 潤 , 不 會 視 作 為 在 香 港 產 生 的 利 潤 。 制 成 品 在 何 處 出 售 , 則 屬 無 關 重 要 。


就 制 造 貨 品 與 內 地 的 單 位 作 出 加 工 或 裝 配 安 排

香 港 公 司 在 內 地 所 涉 及 的 加 工 貿 易 一 般 分 為 兩 類 : 來 料 加 工 和 進 料 加 工 。


來 料 加 工

在 來 料 加 工 中 , 管 轄 各 方 合 約 關 系 的 文 件 是 加 工 合 同 。 加 工 合 同 載 列 香 港 公 司 和 內 地 加 工 企 業 的 權 利 和 義 務 。 香 港 公 司 負 責 無 償 提 供 原 料 和 機 器 , 并 提 供 技 術 和 管 理 知 識 ; 內 地 加 工 企 業 負 責 提 供 廠 房 、 水 電 設 施 和 勞 工 。 香 港 公 司 會 向 內 地 企 業 支 付 加 工 費 用 , 以 作 為 加 工 服 務 的 報 酬 。 原 料 和 成 品 的 法 定 所 有 權 仍 然 歸 香 港 公 司 。


嚴 格 來 說 , 有 關 的 內 地 加 工 企 業 是 與 香 港 公 司 分 開 的 一 個 獨 立 分 包 商 。 因 此 , 香 港 公 司 從 售 賣 貨 品 所 得 的 利 潤 不 應 存 在 須 分 攤 計 算 的 問 題 。 不 過 , 本 局 認 為 , 香 港 公 司 在 中 國 內 地 的 業 務 運 作 補 足 其 在 香 港 的 業 務 運 作 。 為 認 同 香 港 公 司 在 內 地 的 業 務 運 作 , 本 局 一 般 會 接 受 有 關 的 香 港 公 司 按 50 : 50 的 比 例 分 攤 利 潤 。


進 料 加 工

在 進 料 加 工 中 , 制 造 業 務 由 一 間 在 內 地 注 冊 成 立 及 與 香 港 公 司 有 關 聯 的 外 商 投 資 企 業 ( 外 資 企 業 ) 進 行 。 香 港 公 司 向 外 資 企 業 出 售 原 料 , 并 從 外 資 企 業 購 回 成 品 。 香 港 公 司 從 事 原 料 和 成 品 的 貿 易 , 而 外 資 企 業 則 負 責 制 造 成 品 。 原 料 和 成 品 的 法 定 所 有 權 分 別 由 香 港 公 司 轉 給 外 資 企 業 和 由 外 資 企 業 轉 給 香 港 公 司 。


本 局 認 為 , 香 港 公 司 從 香 港 進 行 的 「 買 賣 交 易 」 所 得 的 利 潤 不 可 歸 因 于 在 內 地 經 營 業 務 的 外 資 企 業 的 制 造 業 務 。 貿 易 利 潤 的 來 源 必 須 歸 因 于 產 生 貿 易 利 潤 的 香 港 公 司 的 運 作 。 其 利 潤 應 全 數 課 繳 利 得 稅 , 不 得 作 出 分 攤 。


制 造 工 作 由 內 地 的 獨 立 分 包 商 承 包

如 果 香 港 公 司 將 裝 配 工 作 外 判 給 內 地 不 同 承 包 商 , 其 中 涉 及 非 常 多 的 平 價 及 短 期 的 承 包 項 目 , 而 香 港 公 司 對 裝 配 工 作 的 參 與 亦 微 不 足 道 , 則 在 內 地 進 行 的 裝 配 工 作 不 視 作 由 香 港 公 司 所 進 行 。 鑒 于 該 香 港 公 司 沒 有 在 香 港 以 外 地 方 進 行 任 何 制 造 業 務 , 其 利 潤 應 全 數 課 繳 利 得 稅 , 不 得 作 出 任 何 分 攤 。

 

從 買 賣 交 易 所 賺 取 的 傭 金


提 供 服 務 的 地 點

業 務 單 位 為 顧 客 的 產 品 覓 得 買 家 或 為 顧 客 所 需 產 品 覓 得 供 應 商 而 賺 取 傭 金 , 安 排 委 托 人 進 行 業 務 交 易 , 便 是 產 生 該 筆 傭 金 收 入 的 有 關 活 動 。 進 行 有 關 活 動 的 地 點 , 便 是 這 項 收 入 的 來 源 地 。 如 這 類 活 動 在 香 港 進 行 , 則 該 傭 金 收 入 的 來 源 地 便 是 香 港 。


委 托 人 的 所 在 地 、 代 理 人 如 何 尋 找 委 托 人 , 以 及 賺 取 傭 金 前 后 的 相 關 活 動 在 何 處 進 行 等 問 題 , 通 常 都 與 確 定 傭 金 收 入 來 源 地 無 關 。


在 香 港 經 營 業 務 的 人 士 賺 取 傭 金 收 入 , 但 產 生 傭 金 的 活 動 全 部 都 在 香 港 以 外 進 行 , 則 該 筆 傭 金 不 須 在 香 港 課 稅 。

 

對 其 他 利 潤 的 處 理 方 法


至 于 其 他 主 要 類 別 的 營 業 利 潤 , 可 根 據 以 下 的 驗 證 準 則 以 確 定 其 來 源 地 :


利 潤 

是 否 須 在 香 港 課 稅


從 房 地 產 獲 得 的 租 金 收 入

 

如 有 關 物 業 在 香 港 , 租 金 收 入 須 在 香 港 課 稅


擁 有 人 從 售 賣 房 地 產 獲 得 的 利 潤

 

如 有 關 物 業 在 香 港 , 所 得 的 利 潤 須 在 香 港 課 稅


從 買 賣 上 市 股 票 和 其 他 上 市 證 券 獲 得 的 利 潤

 


如 有 關 的 股 票 或 證 券 買 賣 在 香 港 的 證 券 交 易 所 進 行 , 所 得 的 利 潤 須 在 香 港 課 稅


如 在 場 外 買 賣 , 若 買 賣 合 約 在 香 港 達 成 , 所 得 的 利 潤 便 須 在 香 港 課 稅


業 務 單 位 ( 財 務 機 構 除 外 ) 從 買 賣 非 上 市 股 份 和 其 他 非 上 市 證 券 所 得 的 利 潤

 

如 有 關 買 賣 合 約 在 香 港 達 成 , 所 得 的 利 潤 須 在 香 港 課 稅


服 務 酬 金 收 入 


如 賺 取 該 酬 金 的 服 務 在 香 港 提 供 , 所 收 取 的 服 務 費 須 在 香 港 課 稅


業 務 單 位 所 收 取 的 專 利 權 費 


如 在 香 港 取 得 和 授 予 許 可 或 使 用 權 , 所 收 取 的 專 利 權 費 須 在 香 港 課 稅


非 居 住 于 香 港 的 人 士 就 使 用 知 識 產 權 而 從 香 港 所 收 取 的 專 利 權 費

 


如 有 關 的 知 識 產 權 在 香 港 使 用 , 所 得 的 利 潤 須 在 香 港 課 稅


如 在 2004 年 6 月 25 日 或 以 后 收 取 專 利 權 費 , 而 有 關 的 知 識 產 權 在 香 港 以 外 的 地 方 使 用, 若 該 款 項 在 確 定 某 人 計 算 利 得 稅 的 應 評 稅 利 潤 時 是 可 予 扣 除 的 , 所 得 的 利 潤 須 在 香 港 課 稅


業 務 單 位 ( 財 務 機 構 除 外 ) 的 利 息 收 入

 

如 貸 款 人 在 香 港 提 供 款 項 予 借 款 人 , 所 得 的 利 息 收 入 須 在 香 港 課 稅

 

利 潤 和 開 支 的 分 攤 計 算


在 香 港 及 香 港 以 外 均 有 進 行 主 要 活 動 的 業 務 所 賺 取 的 制 造 業 利 潤 或 服 務 費 收 入 , 可 作 分 攤 計 算 。 在 來 料 加 工 個 案 中 ,基 于 加 工 安 排 的 各 方 所 須 遵 守 的 條 件 , 按 50 : 50 的 比 例 分 攤 應 課 稅 利 潤 是 一 貫 的 做 法 。 在 其 他 個 案 中 , 如 分 攤 為 適 當 做 法 , 分 攤 的 比 例 會 按 個 案 的 情 況 而 定 。


采 用 分 攤 計 算 安 排 , 可 能 會 帶 來 應 如 何 分 配 間 接 開 支 的 問 題 。 簡 而 言 之 , 這 些 開 支 若 同 時 用 于 賺 取 在 香 港 及 香 港 以 外 所 得 的 利 潤 , 則 應 按 得 自 香 港 及 香 港 以 外 的 利 潤 在 利 潤 總 額 各 占 的 比 例 分 攤 計 算 。

 

事 先 裁 定


為 清 楚 確 定 利 潤 是 否 于 香 港 產 生 或 得 自 香 港 , 本 局 已 就 營 商 利 潤 的 來 源 地 提 供 事 先 裁 定 服 務 。 這 項 服 務 須 收 取 費 用 。 有 關 詳 請 , 已 載 列 在 《 稅 務 條 例 釋 義 及 執 行 指 引 第 31 號 》(「 事 先 裁 定 」)。

 

上 述 資 料 并 無 約 束 力 , 亦 不 影 響 任 何 人 士 向 稅 務 局 局 長 、 稅 務 上 訴 委 員 會 或 法 院 提 出 反 對 或 上 訴 的 權 利 。


 

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